隨著電商行業(yè)的蓬勃發(fā)展,天貓店鋪的競爭也愈發(fā)激烈。對于一些想要快速進入市場的商家來說,直接購買或轉讓一個天貓店鋪成為一條捷徑。天貓能轉讓嗎? 這是許多商家關注的焦點。本文將從法律性、操作方式和注意事項三方面解答這個問題。
答案是肯定的,但需滿足一定的條件。
天貓店鋪本身不能單獨作為商品進行交易,因為它的主體是公司或個體工商戶,嚴格來說是附屬于公司名下的資產(chǎn)。因此,天貓店鋪的轉讓實際是以公司轉讓的形式進行,包括公司賬戶、商標、天貓店鋪的所有權等一并轉讓。
這種形式在法律上是允許的,但要注意符合工商注冊變更的相關規(guī)定。買賣雙方需通過簽訂正式合同明確權責,確保交易合法合規(guī)。
確認店鋪資質和公司狀態(tài)
在轉讓之前,買家需要對店鋪的資質進行詳細審核,包括店鋪是否有違規(guī)記錄、是否拖欠費用,以及公司稅務是否正常。
簽訂轉讓協(xié)議
轉讓雙方應通過合法途徑簽訂正式的轉讓協(xié)議,明確天貓店鋪、商標、公司所有權等交易內容,保障雙方權益。
工商變更手續(xù)
轉讓的核心步驟是變更公司法人、股權以及其他相關信息。這一環(huán)節(jié)需要到工商局辦理,同時需要繳納相關費用。
天貓后臺信息變更
工商變更完成后,需將天貓后臺的信息同步更新,確保店鋪的新主人擁有管理權限。
選擇正規(guī)平臺或渠道
建議選擇具備資質的第三方平臺進行交易,以降低交易風險。正規(guī)平臺通常會提供資質審查、合同簽訂、資金托管等服務。
謹防虛假信息和騙局
在購買前,務必核查對方提供的公司資質、店鋪交易數(shù)據(jù)等信息,避免因信息不透明而上當受騙。
了解相關法律責任
天貓店鋪轉讓涉及到公司股權變更等事宜,買家需清楚了解后續(xù)可能面臨的法律責任,例如稅務問題或天貓平臺的規(guī)則調整。
天貓店鋪的轉讓在法律上是可行的,但它并非單純的“賬號交易”,而是涉及公司轉讓和平臺規(guī)則的復雜流程。在操作過程中,買賣雙方應保持謹慎,選擇合法渠道,避免法律風險。如果您有相關需求,建議咨詢專業(yè)人士或正規(guī)平臺,確保交易安全。
通過正確的方式完成天貓店鋪轉讓,您可以快速實現(xiàn)電商創(chuàng)業(yè)目標,為企業(yè)發(fā)展鋪平道路!
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客戶長時間拖欠貨款可能會導致現(xiàn)金流問題。因此,若客戶一直未付尾款,拖欠貨款不結的情況會給公司帶來負面影響。
高瞻法務建議您,必要時一定要記得及時采取法律手段來保護自己的權益,不要拖延,以免超過訴訟時效。
對于拖欠貨款的訴訟時效的計算,通常根據(jù)具體法律法規(guī)及相關合同條款來確定。一般來說,訴訟時效的計算會根據(jù)欠款發(fā)生的時間及當?shù)氐姆梢?guī)定來進行。
在某些地區(qū),訴訟時效可能采取固定的年限,比如3年或5年。在其他地區(qū),訴訟時效的計算可能會根據(jù)特定情況和法律規(guī)定來靈活運用。此外,若在合同中有約定特定的訴訟時效,則需要按照合同條款執(zhí)行。
總的來說,針對特定的拖欠貨款的訴訟時效的計算,需要參考當?shù)氐姆煞ㄒ?guī)或者咨詢專業(yè)法律顧問,以確保準確理解和計算訴訟時效。
通常情況下,請求法院保護民事權利的訴訟時效期限為3年。也就是說,從債務到期而對方拒絕歸還時開始計算。
訴訟時效在提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務時會中斷。在中斷后,訴訟時效的期間會重新開始計算。
因此,債權方首先需要確認是否有證據(jù)證明債權方與客戶公司之間約定過付款期限。如果沒有約定,根據(jù)交易習慣一般認為是貨到付款,那么訴訟時效從簽收貨物之日起算。如果有約定,訴訟時效則從約定的付款期限屆滿之日起算。
沒有書面欠條可以制造一些法律上的困難。
是的,這是完全可以的,因為法院收案并不以是否有欠條為標準。
根據(jù)《刑法》的規(guī)定,判決犯人的標準,一是罪犯與案件有直接證據(jù),二是有明確的罪行,三是有具體的判決請求以及法律依據(jù),四是案件屬于法院管轄。
只要案件滿足這些條件,法院就會受理,不論涉及的款項金額多少,或者文件形式如何。換句話說,各種能夠證明欠款事實的材料都可以作為受理案件的依據(jù),而不僅限于欠條。
“呈堂證供”可以包括各種證據(jù),比如買賣合同、客戶的訂單、債權方的發(fā)貨單、可以證明欠款事實的微信聊天記錄、貨物交付后的對賬單,以及交易過程中開具的增值稅發(fā)票等。
別忘了亡羊補牢!
簽訂合同時,要嚴格遵守合同條款,確保包括貨款支付條款在內的所有細節(jié)都得到明確規(guī)定。另外,建議在交付貨物前收取一定比例的定金或預付款,以降低客戶拖欠貨款的風險。
無論交易涉及的金額大小,都務必簽訂合同!
保留客戶信息和交易履約信息對于了解客戶需求和規(guī)避風險至關重要。
及時收集整理保存與客戶往來的合同、送貨單、對賬單等證據(jù)是非常重要的。這些文件不僅可以幫助我們跟蹤交易進展,還可以在需要時作為法律依據(jù)。因此,對這些文件的及時管理和保存是必不可少的。
為了避免客戶拒絕接收貨物或拖欠支付貨款,賣方應嚴格履行合同中的義務。
不能心存僥幸,應該盡早采取行動。比如委托律師事務所,通過合作的律師事務所對對方的信用狀況進行核查,然后迅速采取法律途徑追討欠款。一旦時機耽擱,后果將不堪設想。
總之,對于公司來說,規(guī)范交易行為非常重要。在日常交易中保留好所有憑據(jù)至關重要。如果遇到惡意拖欠貨款的情況,建議及時通過訴訟方式解決。如您需要咨詢,也可以考慮聯(lián)系高瞻律師事務所,那里的專業(yè)律師可以為您提供幫助和指導。
]]>一個多世紀以來,美國政府以維護國家安全或社會秩序為名將數(shù)百萬移民驅逐出境,其中既有歸化公民,也有合法移民。特別是近些年來,美國政府變本加厲地驅逐移民,將該國憲法確立的“正當法律程序”原則拋到了九霄云外,移民權利遭受戕害的案例不勝枚舉。
移民之國排斥移民。美國號稱是一個歡迎移民的國家,據(jù)統(tǒng)計,1908年至1980年美國僅將5.6萬名移民驅逐出境,歸化移民人數(shù)遠遠多于遭驅逐人數(shù)。然而自1980年起,遭驅逐的移民人數(shù)逐年遞增,從1.8萬人上升到2000年18.8萬人。2001年的“9·11”事件發(fā)生后,美國政府當年驅逐移民逾31萬人。1996到2015年間,雖然每年被驅逐的移民人數(shù)有所波動,但總數(shù)超過540萬人。對此,關注移民人權的美國移民委員會批評說,在“9·11”事件之后,有關移民的法律淪為政府驅逐移民的工具。特朗普政府上臺后,排斥外來移民,收緊南部邊境管控,僅2018年一年被驅逐的移民就多達33.7萬人。美國現(xiàn)政府在改進移民待遇方面乏善可陳,移民面臨的人道主義危機絲毫沒有得到緩解。據(jù)《華盛頓郵報》報道,2021財年,美國邊境執(zhí)法部門在南部邊境拘留了170多萬名非法移民,創(chuàng)歷史最高紀錄。
移民被驅逐出境的全部過程均由法警完成。移民應該享受的申請保釋、聘請法律顧問和辯護律師、出席法院聽證會、接受有陪審團參加的法庭審判、法庭內外的辯護權和陳情權以及司法上訴等權利悉數(shù)被剝奪。在自詡為“自由”“平等”和“崇尚”人權的美國出現(xiàn)這種窘境,重要原因之一是“正當法律程序”原則被肆意踐踏。美國憲法第五條修正案規(guī)定:“未經(jīng)正當法律程序,不得剝奪任何人的生命、自由和財產(chǎn)”;第十四條修正案規(guī)定:“任何州未經(jīng)正當法律程序均不得剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn),亦不得拒絕給予在其管轄下的任何人以同等的法律保護”。顯然,“正當法律程序”是美國公民維護自己權利的保護傘,但在涉及移民的案件時,該項原則為何形同虛設呢?
早在19世紀初,美國聯(lián)邦最高法院在審理一樁移民違法案件時認為,將移民驅逐出境是一種管理機制,是“民事”行為而非懲罰“犯罪”。這項原則在1893年被該法院再次確認:“驅逐移民出境不是一種對犯罪的懲罰……而是強制性地將未能達到遷入國家政府要求的外籍人員遣返回國的執(zhí)法行為”,所以,被驅逐的移民不能享有“正當法律程序”條款之下的各項權利。令人遺憾的是,2012年,美國聯(lián)邦最高法院在“帕迪利亞訴肯塔基州”一案中重申了上述原則。
另一方面,自20世紀80年代以來,美國國會在移民法中增加了移民的“犯罪化”條款。1988年,美國國會在一項強制性關押移民的立法中,從狹義上界定了“惡性重罪”的含義,禁止移民在被關押期間申請保釋。在1994—1996年間,美國國會通過《反恐怖主義與有效死刑法》等立法,對“惡性重罪”從寬界定,導致移民被拘捕的可能性大為增加。“9·11”事件后,美國國會又以維護國家安全為名,頒布了《美國愛國者法》等三項法令,進一步完善了“移民犯罪化”的政策體系,模糊了涉及移民的民事與刑事犯罪界限,因而執(zhí)法官員在任何時候都有權拘捕任何移民。
從執(zhí)法的角度看,美國政府對移民實行了雙重標準。在涉及美國公民的案件中,除兇殺犯等極少數(shù)嚴重犯罪外,普通罪犯會受到“訴訟時效”條款的保護。然而,由于美國政府未將“訴訟時效”條款應用于外來移民,它可以隨心所欲地啟動驅逐程序,將那些遵紀守法、但可能在數(shù)十年前有過輕微違法行為的移民驅逐出境。于是就出現(xiàn)了這樣一種滑稽的現(xiàn)象——移民在美國居住的時間越長,被逮捕的可能性就越大。有人統(tǒng)計,在美國居住5年以下的拉美裔移民的被捕率為0.6%,而居住16年以上的被捕率卻超過1.7%,在美國居住16年以上的黑人移民的被捕率,是居住不到5年的同類人群的兩倍多。
此外,美國警察在拘捕嫌疑人時,都會提出“米蘭達警告”,但移民被排除在外。“米蘭達警告”出自1963年“米蘭達訴亞利桑那州”一案中聯(lián)邦最高法院的判決,它要求警察拘捕嫌疑人之前告知對方說:“你有權保持沉默,你對任何一個警察所說的一切都可能作為法庭對你不利的證據(jù)”。對被捕者而言,“米蘭達警告”暗含著防止警察過度執(zhí)法的含義,同時賦予了被捕者聘用律師、出庭作證和申辯的權利;如果被告因經(jīng)濟困難而無力雇傭律師,法庭可以為被告人安排一位辯護律師。但是,由于警察在執(zhí)法時略去了“米蘭達警告”,移民不知道自己究竟擁有哪些權利,而是稀里糊涂地遭到拘押,最終難逃被遣返的命運。
在雙重標準的法律框架下,移民失去法律保護,執(zhí)法警察肆無忌憚,移民被捕人數(shù)與日俱增。2005—2012財年,接受美國聯(lián)邦警察審訊的移民接近21萬人。2010年美國國土安全部在全美250處設施中關押了36.3萬名移民。到2013年,移民被關押和被起訴數(shù)量“達到了有史以來的最高水平”。移民被關押的緣由各異,既有尋求庇護者、非法入境者、簽證逾期不歸者,也有一些是人口販子等觸犯法律者,更多的則是無辜受害者。在2008—2012年間,被美國移民和海關執(zhí)法局關押的100萬名移民中,77%的人“在被關押時或后來都沒有犯罪記錄”。
對于移民人權受到戕害的種種現(xiàn)象,各方批評之聲不絕于耳。早在2012年12月18日國際移民日當天,聯(lián)合國官網(wǎng)就發(fā)文呼吁美國“終結對非法移民的犯罪化”政策,“采取以人權為基礎的其他方法”。然而,奧巴馬政府對此充耳不聞。特朗普執(zhí)政期間,更是變本加厲,各類虐待移民的事件層出不窮?!度A盛頓郵報》批評特朗普政府的做法“是不道德的”。特朗普政府對移民的“攻擊性的犯罪行為”也受到一些有良知的學者的譴責。美國移民委員會指出:“從工作場所到安全的社區(qū),越來越多的移民被執(zhí)法機制陷入困境之中”。“移民驅逐制度……并不能反映我們美國的正當程序和基本公正的價值觀”。2021年,聯(lián)合國移民網(wǎng)絡中心呼吁美國終止大規(guī)模關押移民兒童的政策,“使用尊重人權的隔離措施”,并采取切實措施防止新冠肺炎疫情在拘押中心蔓延。
更加令移民擔憂的是,每當美國社會出現(xiàn)重大危機性事件時,受到傷害的不單純是移民的人權,而且還會波及其社區(qū)?!?·11”事件后,隨著美國政府加強對穆斯林社區(qū)的監(jiān)控和執(zhí)法力度,美國社會上的一些不法之徒也屢屢侵害穆斯林社區(qū)。在2001—2006年間,穆斯林投訴的宗教歧視案件接近230起,相關的仇恨犯罪案件在2001—2009年間達到1552起,2010年同類案件數(shù)量又上升了50%。在2007—2013年間,美國多地發(fā)生了60多起搗毀清真寺的事件,35座準備建設的清真寺遭到當?shù)匕兹说牡种啤M瑯?,在新冠肺炎疫情暴發(fā)后,美國政府為轉移社會矛盾,頻頻抹黑中國,煽動仇華情緒,針對華人和亞裔的犯罪案件隨之激增。據(jù)2022年2月初美國全國廣播公司報道,2020年美國仇恨亞裔的犯罪率比2019年增長了124%,其中洛杉磯增長了173%,而舊金山和紐約的增長率更是分別高達567%和343%。2021年,全美仇恨亞裔的犯罪增長了339%,絕對數(shù)量“達到了史無前例的高度”,舊金山、洛杉磯和紐約繼續(xù)高居各大城市之首。
在美國歷史上,類似侵害穆斯林和亞裔人權的事件并非個案,而是美國政府應對特定社會危機的一種習慣和方式。它以犧牲少數(shù)民族個體或群體權益為代價,實現(xiàn)美國政府的政治與社會目標。第一次世界大戰(zhàn)期間美國對德裔實施的強制性同化、20世紀30年代大蕭條時期將墨西哥裔驅逐出境、第二次世界大戰(zhàn)期間將日裔關入集中營、二戰(zhàn)后以“坦白計劃”迫害華裔,以及近年來美國在其西南部掀起的排斥中南美洲非法移民的浪潮,無一不是把少數(shù)族裔當成美國政府解決社會危機的替罪羊。正如美國法律基金會在21世紀初的一份報告中所言,每一次侵害少數(shù)族裔的社會運動,都會剝奪移民應該享有的“最為基本的和最根本的正當法律程序保護的權利”。這種做法與美國《獨立宣言》和憲法條款中的“自由”“民主”和“公正”原則背道而馳。
從歷史上看,美國社會常常以“野蠻”的“他者”來襯托自詡為基督教文明代表的盎格魯-撒克遜白人的優(yōu)越性。正如國際關系學者約翰·米爾斯海默所說,白人的自由是殘酷而排他性的。這種排他性不僅將印第安人遺棄在固定的保留地,而且還通過奴隸制以及之后的種族隔離制度將黑人、亞裔移民等置于社會底層。政治上制度上的“自由”與資本主義內在競爭機制中適者生存的叢林法則互為推力,進一步固化并擴大了美國社會固有的等級差異。所以,當印第安人和黑人等少數(shù)族裔屢屢成為美國社會應對危機的替罪羊的時候,作為“野蠻”的他者的移民也不例外。因而在美國政府執(zhí)法時,將“正當法律程序”剔除在外就不足為奇了。
《光明日報》( 2022年06月13日12版)
來源: 光明網(wǎng)-《光明日報》
]]>一是以明確法律依據(jù),規(guī)范網(wǎng)絡證據(jù)收集程序的啟動步驟。規(guī)范證據(jù)收集程序的啟動步驟,既是確保證據(jù)收集過程合法性的基礎前提,也是提高網(wǎng)絡證據(jù)質量的關鍵依據(jù)。網(wǎng)絡犯罪呈現(xiàn)跨地區(qū)、跨境等特征,結合以數(shù)據(jù)形式提供網(wǎng)絡證據(jù)的行為,應根據(jù)具體的證據(jù)類型,以明確的法律形式規(guī)定網(wǎng)絡證據(jù)收集的啟動步驟,確保網(wǎng)絡證據(jù)數(shù)據(jù)的完整性、真實性。在收集與非訴訟法律事務、行政訴訟及民事案件相關的網(wǎng)絡證據(jù)時,但凡不侵犯或損壞他人權益,即可啟動證據(jù)收集程序。在網(wǎng)絡犯罪案件中,其證據(jù)收集多由偵查機關依法行使,應根據(jù)刑事訴訟法的相關規(guī)定,在獲取檢察院或公安機關批準后,由專門的偵查人員進行搜查。當通過搜查、勘驗獲取能夠證明有罪或無罪的網(wǎng)絡證據(jù)時,應按照法律程序予以扣押。以信息網(wǎng)絡犯罪類案件為例,由于涉案人數(shù)眾多,證據(jù)征集難度較大,無法逐一核實證據(jù)時,應結合各類支付賬戶的交易記錄及證據(jù)材料,足以認定用于接收、流轉涉案資金的,應按照相應數(shù)額認定犯罪金額;提出異議的,應予以依法審查,能夠作出合理說明的,可不予認定為犯罪金額。通過規(guī)范、完善網(wǎng)絡證據(jù)收集的法律程序,有效減少或者避免違法搜查的現(xiàn)象,確保網(wǎng)絡證據(jù)收集的合法性與真實性。
二是以明確法律依據(jù),規(guī)范網(wǎng)絡證據(jù)收集程序的生成步驟。在法律明確規(guī)定的情境下,收集、生成網(wǎng)絡證據(jù),既是保護公民網(wǎng)絡隱私權的基礎要求,也是妥善應對網(wǎng)絡犯罪活動的必要前提。在啟動收集網(wǎng)絡證據(jù)數(shù)據(jù)信息后,為有力解決網(wǎng)絡證據(jù)的非直觀性、易變動性等問題,需要采取打印、攝像、制作司法文書及拷貝等多種方式,將網(wǎng)絡證據(jù)的數(shù)字信息固定為直觀、固定的證據(jù)形式。針對數(shù)量眾多且具備同等性質、功能,難以通過客觀條件完整、逐一收集的網(wǎng)絡證據(jù)材料而言,可以按照相關比例或者數(shù)量來選取部分證據(jù),并對證據(jù)的選取情況予以說明。檢察機關及法院需要對網(wǎng)絡證據(jù)收集的方法、過程是否科學、合法進行重點審查,最終確定其是否能夠作為網(wǎng)絡證據(jù)。與此同時,要盡可能保存網(wǎng)絡證據(jù)的原始載體、媒介,當確實無法提供原始載體時,應提供真實的復制件,并對其來源進行詳細說明。針對網(wǎng)絡證據(jù)形成步驟的完善來講,首先應對現(xiàn)場進行全面勘查,并且通過數(shù)據(jù)技術對所有網(wǎng)絡證據(jù)進行逐層捕捉、收集,以直接獲取網(wǎng)絡證據(jù)。在完成網(wǎng)絡證據(jù)數(shù)據(jù)收集后,要在確保信息原始性、真實性及未修改狀態(tài)的前提下,嚴格遵守證據(jù)形成的法定步驟,確定為具有證明效力的網(wǎng)絡證據(jù)。
三是以明確法律依據(jù),規(guī)范網(wǎng)絡證據(jù)收集程序的審查步驟。從“證明材料”到“證據(jù)”的轉變,需要以網(wǎng)絡證據(jù)的合法性為基礎,通過依法審查證據(jù)材料的科學性與可靠性,從而使“證明材料”中的事實能夠轉變?yōu)檩o助案件的“證據(jù)”。發(fā)現(xiàn)待證事實蘊含的真實信息是獲取網(wǎng)絡證據(jù)的客觀前提,也是規(guī)范網(wǎng)絡證據(jù)收集程序的核心內容。為進一步驗證待證事實的完整性與客觀性,需要盡可能提取與之相關的信息內容,構建完整的網(wǎng)絡證據(jù)鏈。從“證明材料”轉化為“證據(jù)”,需要相關材料具備合法性的證明能力。結合現(xiàn)階段公認的證據(jù)法理論,在認定證據(jù)的真實性時,需要從證據(jù)載體、證據(jù)事實角度出發(fā),通過保障證據(jù)來源的真實性、證據(jù)載體的原始性以及證據(jù)信息與其他信息能夠相互印證,從而充分利用證據(jù)來認定案件事實。當然,傳統(tǒng)證據(jù)收集及認定的“真實性”指法律真實,而網(wǎng)絡證據(jù)的真實性,還需要綜合考慮網(wǎng)絡平臺的客觀性及科技理性。因此,應按照程序規(guī)則、技術規(guī)范來獲取證據(jù)信息,通過采取完整性校驗、數(shù)據(jù)備份及證據(jù)封存等方式,確保網(wǎng)絡存儲證據(jù)的設備、媒介在整個訴訟過程中保持真實、完整及原始等特征,杜絕出現(xiàn)證據(jù)偽造、數(shù)據(jù)篡改等問題。結合網(wǎng)絡證據(jù)較強的技術性特點,在核查證據(jù)材料的真實性時,應采取司法認定、偵查檢驗及技術鑒定等多種方式。當網(wǎng)絡證據(jù)內容的真實性無法得到有效判定時,應由專業(yè)人員對網(wǎng)絡證據(jù)的原始存儲介質進行審查,以便確定網(wǎng)絡證據(jù)的真實性。
規(guī)范網(wǎng)絡證據(jù)收集的法律程序,構建基于網(wǎng)絡證據(jù)特征的收集及審查體系,既有效規(guī)避濫用網(wǎng)絡證據(jù)收集舉措,也有力提升了訴訟質效。在推進“技術法律范式”的建設進程中,為更好適應新的社會環(huán)境,合理利用網(wǎng)絡證據(jù),應在合法的前提下,充分保障法律程序在法律體系中的核心位置,通過明確網(wǎng)絡證據(jù)生成的現(xiàn)實難點、關注網(wǎng)絡證據(jù)的技術理性,合理應用義務提供等規(guī)則,對網(wǎng)絡證據(jù)收集的相關步驟與程序進行進一步的完善與明確。
摘自:中國普法網(wǎng)
]]>那么如何最快最直接的學習相關法規(guī)和訴訟程序呢?
實際上,中國裁判文書網(wǎng)對一般老百姓是個很好的學習渠道,即便對法律專業(yè)人員也是很好的研究學習渠道。
中國裁判文書公開網(wǎng) (court.gov.cn)是最高人民法院主辦的全國法院系統(tǒng)文書公開的網(wǎng)站。網(wǎng)站上全國各級法院公開的大部分民商事、行政案件、刑事案件。
從裁判文書網(wǎng)下載一個類似案件的判決文書,比如民間借貸等等,判決書包括原被告身份信息,案由及適用程序,原告訴訟請求、被告答辯、雙方提交的證據(jù)及各自質證意見、法院經(jīng)查明事實部分、法院認為部分、法院判決項部分。
以演員李小璐訴朱鵬飛名譽侵權一案((2018)京0105民初89442號)等為例,我們從裁判文書可以學這些:
從以上示例我們可以看出,判決書中體現(xiàn)了民事起訴狀兩個主要部分:一是訴訟請求,其二是事實和理由。
上述示例,就揭示了作為被告,該如何答辯對方。
當然有的判決書,可能做一個簡單總結,不會詳細列明,這時可以多找?guī)讉€類似判例。
以上示例,實際反映了大部分法院裁判文書的主要格式內容。如果是民間借貸或者婚姻家庭糾紛,你就可以多找?guī)讉€同樣案由的判決,反復研究,就會領會起訴狀書寫、證據(jù)準備、法庭答辯等內容。
1.殘疾人(智力殘疾)自身無法自行提取銀行存款,家屬代為領取,銀行告知家屬需提供監(jiān)護人證明;
2.給孩子(未成年)辦理社保IC卡,父母不在,其家屬代辦時被要求提供監(jiān)護人證明;
3.殘疾人(智力殘疾)買賣房產(chǎn),無法自行辦理過戶,房產(chǎn)交易中心要求代辦家屬出具監(jiān)護人證明;
4.監(jiān)護人確定有爭議時,如何解決;
5.沒有一個依法具有監(jiān)護資格的人時,被監(jiān)護人怎么辦;
6.能通過法院解決哪些監(jiān)護人問題。
本文內容框架導引:
1.哪些部門單位具有出具監(jiān)護人證明的職責及權限;
2.監(jiān)護人相關法律規(guī)定及制度;
3.能通過法院解決哪些有關監(jiān)護人問題。
一、哪些部門單位具有出具監(jiān)護人證明的職責及權限?
首先,很遺憾為大家明確:
法律沒有具體條文對哪些部門單位具有出具監(jiān)護人證明的職責及權限進行過規(guī)定。
——也就是說,開具監(jiān)護人證明的職責及權限在哪個部門單位存在“無法可依”局面(這也是造成有關部門單位在出具監(jiān)護人證明這塊工作中退縮、相互推諉的主要緣由)
那了解法律的人可能會注意到一個法條規(guī)定——《民法典》第三十一條
對監(jiān)護人的確定有爭議的,由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人,有關當事人對指定不服的,可以向人民法院申請指定監(jiān)護人;有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。
該法條規(guī)定,是不是意味著居委、村委或民政部門具有開具監(jiān)護人證明的職責和權限?
并不是!
該條文僅規(guī)定了有關監(jiān)護人的確定有爭議時,如何在具有監(jiān)護資格的人選中指定監(jiān)護人的問題。
且該條文的適用,應同時符合下面情形:
1. 存在被監(jiān)護人,但還未確定監(jiān)護人(未確定監(jiān)護關系);
2. 確定具體監(jiān)護人選時存在爭議。
此時,該條文規(guī)定居委、村委或民政部門可以在所有具有監(jiān)護資格的人選中指定監(jiān)護人(然而在實踐中,這些部門單位并不了解自身擁有的該項法律賦予的職責與權力);也可以經(jīng)由法院指定。
延伸:當已經(jīng)確立監(jiān)護關系時,糾紛解決途徑如下:
已經(jīng)存在的監(jiān)護人存在爭議(想換監(jiān)護人)——向法院申請變更監(jiān)護人
存在監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人合法權益時(對被監(jiān)護人不好)——向法院申請撤銷監(jiān)護人資格
若對監(jiān)護人的確定沒有爭議,而僅需為已形成的現(xiàn)有監(jiān)護關系出具證明時,那么法律對出具監(jiān)護人證明這一職權“花落誰家”并未規(guī)定,由此造成一些被監(jiān)護人的家屬“問路無門”。
所以,由于沒有明確法律規(guī)定哪些部門單位具有出具監(jiān)護人證明的職責及權限,也不能依據(jù)《民法典》第三十一條推定居委、村委或民政部門具有開具監(jiān)護人證明的職責與權限。那具體到實際生活中,應該向哪些部門單位或哪些途徑尋求出具監(jiān)護人證明?
筆者通過歸納,總結了以下經(jīng)驗供實際操作參考
實際操作中,可通過以下部門單位(或途徑)達到“獲取監(jiān)護人證明”的目的,且會被認可:
1. 村委或居委
2. 民政局
3. 公安戶籍管理部門
4. 公證處:進行公證監(jiān)護
5. 法院:通過申請確定監(jiān)護人(或申請指定監(jiān)護人)間接達到監(jiān)護人證明的效果
6. 其他:街道辦、鄉(xiāng)或鎮(zhèn)政府
以上幾種途徑的缺陷:
若向當?shù)卮逦蚓游?、民政局、公安戶籍管理部門、街道辦或鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級政府尋求出具監(jiān)護人證明時:
大概率會被拒絕,即使未被拒絕的在具體辦理時也存在很大難度(需要多次、反復溝通)。這些部門單位多表現(xiàn)為“多一事不如少一事”、“責不在己”,且存在推諉給其他部門單位情形。
公證處進行公證監(jiān)護,主要缺陷在于:
金錢投入:公證費用、鑒定費用(被監(jiān)護人若為成年人時需進行民事行為能力鑒定)
而且只適用于不存在監(jiān)護人選爭議情形,若監(jiān)護人的選定存在爭議,則公證監(jiān)護則無法進行。
向法院申請確定監(jiān)護人(或申請指定監(jiān)護人)的缺陷:
金錢投入——鑒定費用(被監(jiān)護人若為成年人時需進行民事行為能力鑒定從而先行確定民事行為能力,以便認定其符合被監(jiān)護情形);
時間投入:
1. 被監(jiān)護人若為成年人時,進行確定監(jiān)護人的程序前,需要向法院申請進行宣告自然人民事行為能力程序;而后,才能申請確定監(jiān)護人(或申請指定監(jiān)護人),是兩個程序。
2. 宣告民事行為能力要配合司法鑒定,司法鑒定的啟動進行也會被占用較長時間。
注:經(jīng)筆者判例搜索,在被監(jiān)護人為成年人時需要確定監(jiān)護人時,一些法院在一案中可同時進行宣告民事行為能力和確定監(jiān)護人程序,并不要求分兩案進行申請。
譬如:北京市海淀區(qū)人民法院(2022)京0108民特101號
北京市石景山區(qū)人民法院(2022)京0107民特50號
但大多數(shù)法院先進行申請宣告自然人民事行為能力程序,再進行申請確定監(jiān)護人(或申請指定監(jiān)護人)程序,那么整個訴訟流程下來需要較長時間。
二、監(jiān)護人相關法律規(guī)定及制度
監(jiān)護類型:法定監(jiān)護、指定監(jiān)護、遺囑監(jiān)護、協(xié)議監(jiān)護、意定監(jiān)護
法定監(jiān)護人順序
(因被監(jiān)護人不同,分兩類情況)
被監(jiān)護人為未成年人時,適用以下監(jiān)護人順序
《民法典》第二十七條 父母是未成年子女的監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的,由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔任監(jiān)護人:
(一)祖父母、外祖父母;
(二)兄、姐;
(三)其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織,但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。
被監(jiān)護人為成年人時,適用以下監(jiān)護人順序
《民法典》第二十八條 無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人,由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔任監(jiān)護人:
(一)配偶;
(二)父母、子女;
(三)其他近親屬;
(四)其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織,但是須經(jīng)被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。
延伸:民事法對“近親屬”的范圍明確為
《民法典》第一千零四十五條 親屬包括配偶、血親和姻親。
配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女為近親屬。
配偶、父母、子女和其他共同生活的近親屬為家庭成員。
指定監(jiān)護人:
第三十一條 對監(jiān)護人的確定有爭議的,由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、 村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人,有關當事人對指定不服的,可以向人民法院申請指定監(jiān)護人;有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。
居民委員會、村民委員會、民政部門或者人民法院應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿,按照最有利于被監(jiān)護人的原則在依法具有監(jiān)護資格的人中指定監(jiān)護人。
依據(jù)本條第一款規(guī)定指定監(jiān)護人前,被監(jiān)護人的人身權利、財產(chǎn)權利以及其 他合法權益處于無人保護狀態(tài)的,由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員 會、法律規(guī)定的有關組織或者民政部門擔任臨時監(jiān)護人。
監(jiān)護人被指定后,不得擅自變更;擅自變更的,不免除被指定的監(jiān)護人的責任。
遺囑監(jiān)護:
《民法典》第二十九條 被監(jiān)護人的父母擔任監(jiān)護人的,可以通過遺囑指定監(jiān)護人。
協(xié)議監(jiān)護:
《民法典》第三十條 依法具有監(jiān)護資格的人之間可以協(xié)議確定監(jiān)護人。協(xié)議確定監(jiān)護人應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿。
意定監(jiān)護:
《民法典》第三十三條 具有完全民事行為能力的成年人,可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商,以書面形式確定自己的監(jiān)護人,在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時,由該監(jiān)護人履行監(jiān)護職責。
沒有依法具有監(jiān)護資格的人的,怎么辦?
《民法典》第三十二條 沒有依法具有監(jiān)護資格的人的,監(jiān)護人由民政部門擔任,也可以由具備履行監(jiān)護職責條件的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任。
三、能通過法院解決哪些有關監(jiān)護人問題
申請確定監(jiān)護人(或申請指定監(jiān)護人)需要做兩個事:
1.向法院申請宣告自然人民事行為能力
第一個步驟是需要確定當事人為無民事行為能力或限制民事行為能力人,進入訴訟程序后法院會委托相關有資質的鑒定機構進行鑒定。
2.向法院申請確定監(jiān)護人(或申請指定監(jiān)護人)
注:申請確定監(jiān)護人與申請指定監(jiān)護人適用情形不一樣,主要為監(jiān)護人的確定是否存在爭議,若存在爭議,則申請指定監(jiān)護人
法院確定(指定)監(jiān)護人依據(jù)因素:
根據(jù)監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件,以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素加以確定。
總結,能通過法院解決以下有關監(jiān)護人的問題:
申請確定監(jiān)護人(未確定監(jiān)護關系,且監(jiān)護人選無爭議)
申請指定監(jiān)護人(對監(jiān)護人確定有爭議)
申請變更監(jiān)護人(對現(xiàn)有監(jiān)護關系進行變更)
申請撤銷監(jiān)護人資格(現(xiàn)有監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人合法權益)
申請恢復監(jiān)護人資格()
以上程序均為特別程序,適用一審終審,不能上訴,
最后,監(jiān)護人擔任順序的歸納厘清:
(注:該部分內容引自朱廣新:《論監(jiān)護人的確定機制》,中國應用法學)
對于未成年人監(jiān)護,監(jiān)護人應依下列順序進行確定:
(1)父母首位,只有父母缺位時,其他個人或組織才可能擔任監(jiān)護人;
(2)父母以遺囑指定監(jiān)護人的,遺囑生效時被指定人擔任監(jiān)護人,但被指定人享有拒絕權;
(3)依法具有監(jiān)護資格的人之間以協(xié)議確定監(jiān)護人的,協(xié)議確定之人擔任監(jiān)護人;
(4)依法具有監(jiān)護資格的人沒有以協(xié)議選定監(jiān)護人的,依據(jù)《民法典》第27條第2款規(guī)定的法定順位確定監(jiān)護人;
(5)對依法確定的監(jiān)護人有爭議的,依據(jù)《民法典》第31條規(guī)定的指定方式確定監(jiān)護人;(6)沒有依法具有監(jiān)護資格的人的,依據(jù)《民法典》第32條的規(guī)定,由民政部門擔任監(jiān)護人,也可以由具備履行監(jiān)護職責條件的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任監(jiān)護人。
對于成年人監(jiān)護,監(jiān)護人應依下列順序確定:
(1)成年人與其他個人或組織簽訂書面協(xié)議為自己選定監(jiān)護人的,由協(xié)議選定之人擔任監(jiān)護人;
(2)依法具有監(jiān)護資格的人之間以協(xié)議確定監(jiān)護人的,由協(xié)議確定之人擔任監(jiān)護人;
(3)依法具有監(jiān)護資格的人之間以協(xié)議確定成年人之父母為監(jiān)護人時,父母以遺囑為其成年子女指定監(jiān)護人的,遺囑生效時由遺囑指定之人擔任監(jiān)護人;
(4)依法具有監(jiān)護資格的人沒有以協(xié)議確定監(jiān)護人的,依據(jù)《民法典》第28條規(guī)定的法定順位確定監(jiān)護人;
(5)對依法確定的監(jiān)護人有爭議的,依據(jù)《民法典》第31條規(guī)定的指定方式確定監(jiān)護人;(6)沒有依法具有監(jiān)護資格的人的,依據(jù)《民法典》第32條的規(guī)定,由民政部門擔任監(jiān)護人,也可以由具備履行監(jiān)護職責條件的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任監(jiān)護人。
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這幾天整理硬盤,竟然發(fā)現(xiàn)了我碩士畢業(yè)后做的第一份副業(yè)的痕跡,跟大伙兒聊聊吧。
那是2014年初,副業(yè)剛需那個概念,并沒有流行起來。
但是,作為一個開源節(jié)流小能手,我怎么能閑著呢不是?
我就把我想做點副業(yè)賺點錢的想法散播了出去。過了沒幾天,我的好心師姐,很快就跟我說,有個給古建筑測繪圖紙標注英語的活兒,問我要不要做。
可能那時候對多賺點錢太渴望了,哪怕是幾十幾百塊也是好的。所以我并沒有評估工作量,甚至沒有仔細去想這活兒究竟要怎么去完成,就滿口答應下來。
大伙兒可能不了解古建筑測繪圖紙,在網(wǎng)上找了個圖,大伙兒隨便瞄一眼吧。
嗯,這是一個斗拱的構造。
圖片來源:中國營造學社模型
每個斗拱的構造可都是不相同的。并且斗拱也只是整個古建筑上的一個構建。
比如建筑邊上的一個散水,在古建筑里,它可不能只叫散水。它的全名可能是八進磚聯(lián)環(huán)錦散水。。。
而我的這個小副業(yè),就是要把上面這些密密麻麻的中文我都都不通順的名字,翻譯成英文。除了名稱,還有些尺寸表什么的。
并且這些標注,是要標注在密密麻麻的測繪圖紙上的。你得蓋住之前的漢語標注,還不能擋住建筑構建了啥的。
這個副業(yè)我做得可是太痛苦了!
一來,我雖然學了很多歷史建筑相關知識,但是從本科同濟的學科特色,到碩士所在的研究室,都是做近代建筑研究的。古建筑方面我并不擅長。
二來,我是個語言天賦極弱的人。弱到啥地步?我長這么大一個方言都沒學會,只會講普通話。我西安長大的,到現(xiàn)在如果別人講比較地道的陜西話,我就聽不懂了……
三來,做拓展性工作是我所擅長,細致工作是我的弱點。
所以,這個副業(yè)還真是集神龍了——把我所有的弱點全湊齊了。
02
今天寫這個副業(yè),是想舉個反例,讓大伙兒引以為戒!
我前面的文章說,要把副業(yè)當成微創(chuàng)業(yè)、輕資產(chǎn)創(chuàng)業(yè)去做,不要當成兼職去做。有小伙伴問我,這啥意思?
嗯,上面我這個,就是當兼職做的典型。
我完全沒想過這份副業(yè)能鍛煉我啥能力,能刺激我的什么思考,完完全全就是出賣時間出賣勞動力,去換取一個報酬,還是極其廉價地出賣。
并且,這類副業(yè)是具有迷惑性的。
因為看著跟專業(yè)、工作好像都相關,又是行業(yè)內人士介紹的,老板又是我們學院一位很厲害的老師,我們自然會不自覺地去美化這個副業(yè),認為自己做的事兒是能收獲復利的。
反觀我后來接著做過的一個副業(yè),在私域銷售奶粉,那看著可就low多了,跟我的工作好像也毫無關系。
但是我們去深挖背后這兩份副業(yè)鍛煉的能力呢?
賣奶粉的副業(yè),倒逼我去學了幾十個G的微營銷知識,讓我掌握了一些銷售、商業(yè)技巧,在接觸上游貨源與下游小店主的過程中,我又更深刻地理解了商業(yè)閉環(huán)中不同人的訴求。
翻譯古建筑名稱的副業(yè),我現(xiàn)在實在回憶不起來我學到了啥。我感覺這樣的工作應該是機器去完成的,但是因為沒有能完成的機器,所以我就充當了一回廉價機器人,僅此而已。
可能倘若我的理想是在古建筑領域有造詣,這個工作于我是有意義的。
但是那會兒我的理想是未來開自己的建筑工作室。那會兒我還沒意識到建筑行業(yè)已經(jīng)在斷崖式下跌了,于是我就盤算著,積累幾年,自己去搞個小而美的一攤事兒,做個小個體戶。
按著我這個理想,我是要自己在市場洪流中去求存的,顯然多了解點兒商業(yè)知識、明白商業(yè)閉環(huán)對我來說更有意義。
這兩份小副業(yè),一個倒逼我探索,激活了我的思維,一個讓我在疲憊的重復勞動中,思維變成了一灘死水。高下立見。
但是,這是我們現(xiàn)在回頭看。處在當時那個時間點,是不容易看清的。這也是為什么我說這是大多數(shù)人容易陷入的誤區(qū)。
想想你把這兩個小副業(yè)告訴你親友?他們會支持你做哪個?
大部分人是不會去拆解到副業(yè)背后鍛煉的能力的,肯定覺得師姐介紹的、老師是老板的、又跟專業(yè)領域相關的是好副業(yè)。
03
回想了一下,當時我為啥會欣然接受這個副業(yè)。
大概是因為缺錢。
我碩士因為家庭的變故,體會過缺錢的苦楚,我當時是有金錢焦慮的。剛畢業(yè),又體會到領工資自己賺錢的爽,就想要更爽——搞副業(yè)賺錢就是我想到的更爽途徑。
一個人在心態(tài)稀缺的時候,是不會去考慮性價比的,會覺得我能多賺點錢總是好的,即使這時間賣得很廉價。
所以,我雖然無數(shù)次在文章中強調,搞副業(yè)一定要看長遠,跳出短視的出賣時間,但是我也理解很多人為什么就是要做短視的決策,不能具備耐心,去摘更大的果子。
稀缺過的人,心里是怕的,是沒有支持長遠決策的安全感的。
但是,意識到了,就需要自己理性去調整。我這個翻譯的副業(yè),做的時間極短,后來有類似副業(yè)找到我,我也都克服了自己短視的“貪婪”,都拒絕了。
我那時候已經(jīng)真正明白了:
我的時間精力很珍貴,我把它投入在什么地方值得,不能用這個時間精力的付出能不能換回幾塊錢來評判。要是這么評判,那我也太低看自己了。
04
不過現(xiàn)在回想這份兼職,還是有兩點很想贊揚20多歲的自己。
1. 把你的想法、訴求釋放
我們無論想要什么,想要嘗試副業(yè)、想要賺錢機會、想要找男朋友女朋友,都可以更坦誠地說出來,告訴身邊的人。
誰知道身邊人不會碰到適合你的機會,剛好介紹給你?
你不說,就斷了這條路。你告訴了10個人,就多了10條可能的路。
我18歲想學京劇,無論在上海,還是在西安,都找的專業(yè)老師學習。也都是用的這個方法。
我每次都會把我的想法,坦誠地告訴我覺得會有可能有路子的人。不擔心嘲笑,也不擔心拒絕,只是客觀表達我的訴求。
緣分天注定。但你藏著掖著不說,天都幫不了你。
2. 及時止損
我在意識到上面這個翻譯的副業(yè)只能白白消耗我的時間精力,讓我下班后連思考的時間都沒有了之后,很快就在合適的時機,終止了后續(xù)的合作。
經(jīng)常的,我們在一些事情上越陷越深,并不是沒有意識到不對,只是不愿意舍棄沉沒成本。
這時候一定要果斷。人生那么多條路,誰還沒走錯過幾回呢?
張愛玲在短文《非走不可的彎路》里寫道:在人生的路上,有一條路,每個人都非走不可,那就是年輕時的彎路。
所以,人人都會走錯。決定誰最后走得好的,不是走沒走錯,而是你發(fā)現(xiàn)錯了,是任由自己沉淪,還是能迅速抽離出來。關注@啡小沫專注職場賺錢干貨,和你一起飛速成長!
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一文看懂——企業(yè)家創(chuàng)業(yè)的15個法律風險
▲作者:李銀偉 律師
企業(yè)家創(chuàng)業(yè)的15個法律風險
(1)無法區(qū)分公司與合伙的區(qū)別
把公司當作合伙經(jīng)營
把合伙當成公司經(jīng)營
(2)不知道公司有限責任的意義
不知道股東承擔有限責任
將公司承擔的責任與股東承擔的責任混為一談
不知道有限責任的邊界
(3)不區(qū)分公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)
將公司財產(chǎn)視為個人財產(chǎn)
以自己名義為公司借款
因財產(chǎn)混同而承擔連帶責任
公司人格否定
侵占公司財產(chǎn)風險
對其他股東的損害陪產(chǎn)責任
(4)不知道公司注冊資本的意義
注冊資本過高牽連股東家庭財產(chǎn)
出資期限短股東壓力大
虛假出資風險
抽逃出資風險
(5)不知道公司章程的約定
章程設計不合理
股東權設計不合理
利潤分配制度不合理
公司管理僵局無法破解
公司對外擔保制度不合理
股權融資及股權轉讓不合理
公司表決制度不合理
(6)公司風險與個人資產(chǎn)未隔離
股東個人賬戶與公司賬戶往來頻繁不分家
長期使用個人賬戶收款
未設計公司風險防火墻
公司法定代表人的限高風險
(7)不知道個人獨資企業(yè)的風險
公司人格遭否定
股東承擔連帶責任
(8)不知道外部融資中的陷阱
民間借貸陷阱
集資詐騙陷阱
貸款詐騙陷阱
非法吸收公眾存款風險
對賭失敗陷阱
股權融資詐騙陷阱
(9)公司治理中的隨意性
家長制度隨意管理
重大決議未通過股東會
印章管理不規(guī)范
三會制度不實施
財務制度不規(guī)范
(10)公司商業(yè)秘密保護不到位
商業(yè)秘密不重視
過于依賴核心技術人員
股權激勵不到位
知識產(chǎn)權不及時申報專利
競業(yè)限制不落實
(11)輕視公司的稅務風險
對公司的稅收體系不清楚
發(fā)票不規(guī)范
私戶收款逃稅
無真實交易開票
“買發(fā)票”避稅
過于相信“稅收籌劃”避稅
(12)知識產(chǎn)權意識欠缺
未建立健全知識產(chǎn)權保護制度
專利商標未及時申報
股東與公司的知識產(chǎn)權歸屬不分
侵犯他人專利或商標
不能有效利用自身專利價值
不能有效維護自身的知識產(chǎn)權
(13)公司經(jīng)營合同風險
業(yè)務合法性風險
合同簽訂風險
合同履行風險
印章管理風險
公司侵權風險
訴訟風險
對外擔保風險
(14)股權處分風險
股權融資風險
股權質押風險
股權轉讓風險
股權交易的稅費風險
(15)公司解散未依法注銷風險
公司吊銷未解散的風險
公司行政處罰的風險
公司未依法清算的風險
公司未依法注銷的風險
公司未依法清稅的風險
如圖:
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文|李銀偉律師
圖|來源于網(wǎng)絡
排版|Ellie Lee
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近日,珠海中院3份判決書引來網(wǎng)友熱議,上面顯示,法院對3家生產(chǎn)電蚯蚓設備的廠商處以近200萬賠償,理由是電蚯蚓機對環(huán)境造成了嚴重破壞和浪費。
過去多年,電蚯蚓是否合法問題一直引來了爭議,畢竟電魚國家早就禁止,但關于電蚯蚓問題卻出現(xiàn)長時間的法律空白。而蚯蚓并非是“三有”保護動物,因此法律上很難具體解釋電蚯蚓是否違法。
然而,蚯蚓卻是維護生態(tài)系統(tǒng)的重要一環(huán),而珠海中院依據(jù)廣東《野生動物保護管理條例》22條規(guī)定,禁止用電子設備獵殺野生動物,從而依法對3家生產(chǎn)商進行判決。
而這三家廠商,均有在電商平臺出售電蚯蚓設備的記錄,對社會和生態(tài)環(huán)境造成了極大的危害。而此次司法判決,也給那些長期游走在法律邊緣的不法商人和黑心獵捕者一個警鐘,這也符合我國打擊環(huán)境破壞、注重環(huán)保的決心。
其實因電蚯蚓而引發(fā)的司法爭議并不少見,如去年江蘇沛縣法院一份判決書就上了熱搜,當?shù)匾淮迕裰炷常犅勻球臼袌鰞r非常高,且不像電魚那樣犯法,當?shù)貨]人管,在家閑著的他,從網(wǎng)上購買了一臺“地龍儀”,想要用它來賺取外快。
然而,該設備質量隱患比較大,安全系數(shù)低,且朱某沒有操作過,且沒能詳細觀看說明書,結果在操作時不幸觸電身亡。其家屬認為,朱某的身亡是因機器有安全隱患所致,隨后將廠家告上了法院,并索賠70萬元。
經(jīng)過法醫(yī)鑒定,證明朱某是電擊而亡,且“地龍儀”設計簡單,安全隱患比較大,再加上廠家經(jīng)營范圍不包括“地龍儀”生產(chǎn)和銷售,因此法院判決廠家賠付70萬元。
其實早在80年代時,就有人受電魚機的一影響發(fā)明了“電蚯蚓機”,在四川、兩廣、安徽等地比較流行,但當時大家主要是玩玩,并不依賴其賺錢,捕捉的蚯蚓一方面是用作藥材,一方面是食用,在廣東地區(qū)有吃“地龍”的習俗,將其煎炸后口感獨特。
不過后來,我國從荷蘭引進新品種,使得蚯蚓養(yǎng)殖產(chǎn)業(yè)快速壯大,但產(chǎn)量過多,市場需求不高,結果整個行業(yè)就此沒落下去,電蚯蚓的人也越來越少。
然而,2002年開始,市場上的蚯蚓需求加大,其收購價也在大漲。亳州一男子朱某對“電蚯蚓機”進行改良,使得其變成靈巧、攜帶方便的“地龍儀”,使得其捕捉效率增加。將電流導入地下,2-5米范圍內蚯蚓都會受影響,10分鐘內就會全部鉆出地面。
之后,朱某又將其通過網(wǎng)絡賣出去,訂單火爆,不少廠家也紛紛模仿制造,因“地龍儀”是非標產(chǎn)品,安全性能不高,且質量參差不齊,以至于經(jīng)常出現(xiàn)漏電致死現(xiàn)象。
不過它對環(huán)境帶來的破壞更大,不少人依靠電蚯蚓一天就可捕捉上百斤蚯蚓,一斤鮮蚯蚓可賣出10元左右,一天運氣好的可賺上千元,地龍儀也不過才三五百元,可以說是一本萬利,一天就能回本,但蚯蚓數(shù)量卻在急速減少,土壤板結化危機出現(xiàn)。
蚯蚓是一種藥材,其中的氨基酸、維生素、地龍素成分多,可用于多種疾病治療。此外,它也有美容效果,還是化妝品生產(chǎn)的一種原料。而它的蛋白成分占比為50-65%,且有近20種氨基酸,可用于牲畜飼料。
正是其價值頗高,市場需求加大,蚯蚓價格也水漲船高,鮮蚯蚓10-18元,干蚯蚓70-150元一斤。再加上養(yǎng)殖成本高,電擊一本萬利,因此不少人加入電擊蚯蚓的行列。
然而,蚯蚓對生態(tài)環(huán)境的影響非常之大,分布在各大生態(tài)系統(tǒng)中,且在占土壤生物的59-79%,其的生命活動對土壤均有特殊的影響,可讓土壤疏松,并增加土壤的肥力,還可降低土壤中的有害物成分,對農(nóng)作物的生長貢獻頗多。
而蚯蚓也能吞食化肥、有機物碎屑殘留,從而轉化為莊稼需要的營養(yǎng)成分。而蚯蚓糞本身就是高營養(yǎng)肥料,可提高腐殖質。
一旦農(nóng)田缺少了蚯蚓,那很快就會板結化,土壤貧瘠,農(nóng)作物產(chǎn)量也會降低,可見蚯蚓對農(nóng)業(yè)有多重要。如果任由人們大量捕捉蚯蚓,那對生態(tài)環(huán)境的危害,最終只會由農(nóng)民、全體中國人買單,畢竟糧食關乎一個國家的穩(wěn)定,希望人人都能樹立起環(huán)保意識,杜絕電蚯蚓行為,大家咋看?
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