（一) 區(qū)分企業(yè)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任

1. 為什么要區(qū)分企業(yè)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任?

首先，區(qū)分企業(yè)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任是大型企業(yè)現(xiàn)代化管理方式發(fā)展的必然要求。“近幾十年來，隨著企業(yè)變得越來越復(fù)雜，隨著跨學(xué)科研究開始探索企業(yè)的發(fā)展動(dòng)態(tài)，法律已經(jīng)為非人類實(shí)體制定了一項(xiàng)權(quán)利主張，公司具有與其個(gè)體代理人分開的身份的想法得到了推動(dòng)，以及因?yàn)楣疽笤谄渌I(lǐng)域獲得與法律上 ‘人’類似的地位?！彪S著大型企業(yè)現(xiàn)代化管理方式的發(fā)展，必然出現(xiàn)嚴(yán)格的管理機(jī)構(gòu)和制度。企業(yè)在發(fā)展的過程中也會(huì)形成鮮明的企業(yè)文化和理念，這些都不是一個(gè)人能夠完成的，而是通過企業(yè)龐大、復(fù)雜的民主決策機(jī)構(gòu)和機(jī)制實(shí)現(xiàn)的，是企業(yè)獨(dú)立意志的體現(xiàn)。“單位犯罪的產(chǎn)生，并不完全是由于單位內(nèi)的自然人的某個(gè)決定而引起的，而是由于單位固有的管理體制不完善或組織結(jié)構(gòu)中存在某種缺陷而導(dǎo)致的。”將企業(yè)決策的不良后果交由認(rèn)真工作的個(gè)人承擔(dān)，有時(shí)是不公平的。

其次，區(qū)分企業(yè)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任是激勵(lì)企業(yè)進(jìn)行合規(guī)的有效舉措。合規(guī)是有成本的，企業(yè)通常不愿意投入成本去進(jìn)行合規(guī)，因此必須進(jìn)行必要的激勵(lì)

最后，區(qū)分企業(yè)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任也是罪刑相一致原則的要求。區(qū)分企業(yè)責(zé)任與個(gè)人責(zé)任，可以更精確地確認(rèn)刑事責(zé)任的承擔(dān)主體，很好地體現(xiàn)罪責(zé)刑相一致原則，體現(xiàn)法律的公平。

2. 如何區(qū)分企業(yè)刑事責(zé)任與個(gè)人刑事責(zé)任?

首先，從實(shí)體法上來說，企業(yè)獨(dú)立意志是區(qū)分認(rèn)定企業(yè)刑事責(zé)任的首要標(biāo)準(zhǔn)。個(gè)人是否直接獲利是區(qū)分認(rèn)定個(gè)人刑事責(zé)任的輔助標(biāo)準(zhǔn)。如果企業(yè)員工從企業(yè)利益出發(fā)實(shí)施了涉嫌犯罪的行為，個(gè)人并未直接獲得利益，該行為后果應(yīng)當(dāng)歸責(zé)于企業(yè); 而如果企業(yè)員工主觀上為自己謀利，客觀上為企業(yè)實(shí)施了涉嫌犯罪的行為，則應(yīng)當(dāng)歸責(zé)于個(gè)人。

其次，從程序法上來說，應(yīng)將涉案企業(yè)與相關(guān)人員分案處理。由于在理論上存在困難，在企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)中，有試點(diǎn)檢察機(jī)關(guān)創(chuàng)造性地將企業(yè)、負(fù)責(zé)人、一般人員分案處理，這在實(shí)踐操作上更容易分清企業(yè)和個(gè)人的責(zé)任，從而分別作出公正合理的處理結(jié)果。

（二） 合規(guī)不起訴制度對小微企業(yè)的現(xiàn)實(shí)關(guān)照

1. 合規(guī)不起訴制度不僅適用于大中型企業(yè)而且適用于小微企業(yè)

小微企業(yè)也應(yīng)當(dāng)作為合規(guī)的對象，首先，在特定情況下，處罰小微企業(yè)也會(huì)產(chǎn)生水波效應(yīng)。在一定情況下，小微企業(yè)對就業(yè)和社會(huì)穩(wěn)定也會(huì)產(chǎn)生比較大的影響，特別是當(dāng)違法犯罪的小微企業(yè)比較多時(shí)或者社會(huì)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力比較低時(shí)。其次，小微企業(yè)有合規(guī)經(jīng)營、依法健康發(fā)展的內(nèi)在需求和外在期待。再次，成本和費(fèi)用不應(yīng)當(dāng)成為對小微企業(yè)進(jìn)行合規(guī)不起訴的障礙。目前，主張小微企業(yè)不需要進(jìn)行合規(guī)的一個(gè)主要理由就是小微企業(yè)無力承擔(dān)企業(yè)合規(guī)的費(fèi)用。如果因?yàn)檫@個(gè)原因使得大中型企業(yè)通過合規(guī)可以不被起訴，小微企業(yè)因無力合規(guī)而被起訴，這無法體現(xiàn)法律面前人人平等原則。

2.對小微企業(yè)合規(guī)不起訴應(yīng)當(dāng)建立不同的合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)和合規(guī)不起訴考察程序和制度

首先，應(yīng)針對大中小微企業(yè)建立不同的有效合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)。縱觀不同國家的做法以及一些國際組織的規(guī)定，大體可以將企業(yè)合規(guī)的有效標(biāo)準(zhǔn)歸結(jié)為三個(gè)方面十二個(gè)要素。在十二個(gè)要素的建設(shè)上，對于小微企業(yè)，應(yīng)根據(jù)企業(yè)大小以及實(shí)際情況建立不同的標(biāo)準(zhǔn)，這需要通過試點(diǎn)和實(shí)踐來總結(jié)經(jīng)驗(yàn)。

其次，應(yīng)探索繁簡不同的合規(guī)考察程序和制度。適用合規(guī)不起訴的涉案企業(yè)通常要制定合規(guī)計(jì)劃，人民檢察院規(guī)定一段合規(guī)考察期令企業(yè)進(jìn)行合規(guī)整改，期限到時(shí)進(jìn)行合規(guī)整改評估，根據(jù)企業(yè)的規(guī)模、案情嚴(yán)重程度等，可以規(guī)定繁簡不同的程序。

最后，應(yīng)探索合規(guī)費(fèi)用的不同承擔(dān)方式。為了實(shí)現(xiàn)企業(yè)健康發(fā)展的社會(huì)目標(biāo)，可以建立多元化的合規(guī)費(fèi)用承擔(dān)模式: 對于大中型企業(yè)，合規(guī)費(fèi)用由企業(yè)承擔(dān); 對于小微企業(yè)，根據(jù)企業(yè)的情況，小微企業(yè)可以申請專門的合規(guī)基金。筆者建議將企業(yè)繳納的罰款、社會(huì)捐助等費(fèi)用設(shè)立為合規(guī)監(jiān)管基金，由合規(guī)管理委員會(huì)辦公室進(jìn)行管理。

3. 根據(jù)具體情況容許對小微企業(yè) “雙不起訴”

我們應(yīng)當(dāng)正視企業(yè)合規(guī)本土化中出現(xiàn)的這一問題，容許 “雙不起訴”在小微企業(yè)的合規(guī)不起訴中存在，但需要滿足一定的條件，適用不同的程序。對于涉案的小微企業(yè)，可以適用合規(guī)不起訴程序; 而對于小微企業(yè)的涉案高管，可以適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬程序而作出不起訴決定。但是，企業(yè)高管必須在認(rèn)罪認(rèn)罰的基礎(chǔ)上積極推動(dòng)企業(yè)進(jìn)行合規(guī)整改并取得成效，否則檢察院機(jī)關(guān)不得作出不起訴的決定。

（三） 企業(yè)合規(guī)不起訴制度與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度關(guān)系的厘清

企業(yè)合規(guī)不起訴制度與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度有一些相似之處。首先，兩種制度有相同的理論基礎(chǔ)。其次，兩種制度在對被追訴者的處理結(jié)果上都表現(xiàn)為從輕處理。再次，檢察機(jī)關(guān)在企業(yè)合規(guī)不起訴制度與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的具體適用過程中均起主導(dǎo)作用。最后，被追訴者在合規(guī)不起訴和認(rèn)罪認(rèn)罰從寬的具體適用程序中均承認(rèn)犯罪事實(shí)、接受相應(yīng)處罰。

雖然企業(yè)合規(guī)不起訴制度與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度有諸多相似之處，但二者畢竟是兩項(xiàng)不同的訴訟制度，存在很多不同之處。首先，設(shè)立兩種制度的目的不同。對涉嫌犯罪的企業(yè)予以合規(guī)不起訴的目的在于 “督促企業(yè)進(jìn)行合規(guī)整改，使企業(yè)改造經(jīng)營方式和商業(yè)模式，從而有效實(shí)現(xiàn)犯罪的預(yù)防效果”，側(cè)重于對犯罪的預(yù)防。認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的目的在于激勵(lì)被追訴人承認(rèn)犯罪并接受處罰、節(jié)約司法資源、提高訴訟效率，側(cè)重于對已發(fā)生犯罪的處理。其次，適用對象不同。企業(yè)合規(guī)不起訴制度適用于企業(yè)而不適用于個(gè)人。再次，適用的階段不同。合規(guī)不起訴制度僅適用于審查起訴階段，認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度則貫穿于刑事訴訟的全過程，即從偵查階段、審查起訴階段到審判階段。最后，二者實(shí)現(xiàn)的時(shí)間要求不同。企業(yè)合規(guī)不起訴通常需要一段相對較長的合規(guī)考察期。

摘自：中國公安大學(xué) 李玉華 《企業(yè)合規(guī)本土化中的 “雙不起訴”》